民法-案例题考点预测及答题素材

摘要: 一,民法考点预测及答题素材考点预测:买卖合同中的风险负担;分期付款买卖合同的解除;善意取得;抵押权;留置权;

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一,民法考点预测及答题素材

考点预测:买卖合同中的风险负担;分期付款买卖合同的解除;善意取得;抵押权;留置权;留意买卖合同、物权变动和担保法相结合的考查方式;共同担保、担保债权的物权属性和保证的债权属性。担保和保证是比较难的知识点,也是案例题中的常考点。

答题素材:1,买卖合同中的风险负担:风险负担是指当标的物发生意外毁损、灭失带来实际损害时,判定由合同的哪一方当事人承担该损失以及相关不利后果。 
  风险负担所涉及的主要问题是风险转移的时间。风险转移的时间是指风险从何时由卖方转移于买方,这是风险负担的核心问题。但是,风险转移一直是买卖合同中的一个有争议的问题。立法实践中有三种形式即以合同成立的时间为风险转移的时间;以所有权转移的时间为风险转移时间;以交货时间为风险转移的时间

 我国合同法对风险的转移时间的规定(一)一般原则:以交货时作为风险转移的时间。我国合同法第142条规定,标的物毁损、灭失的风险,在标的物交付之前由出卖人承担,交付之后由买受人承担,但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。1、送货上门的,在途风险由出卖人承担.2、自提的,回途风险由买受人承担。3、代办托运、邮寄的,办完托运、邮寄手续后由买受人承担。4、简易交付的,自合同生效时风险归买受人承担。(三)特殊情况下的风险负担
1、在有承运人的情况下的风险转移
在现代社会中,商事主体之间的大量交易,往往不是由出卖人直接交货或买受人直接提货,而是通过承运人来完成的。这就使得货物的交付更加复杂化了,风险转移也就有了特别的规则,而且,这个问题又往往与运输方式、价格条件联系在一起。在国际货物买卖中,常见的第一种价格条件是万FOB价格条件。根据这一价格条件,卖方的交付在买方委托的运输工具上进行,货物的风险就在货物到达运输工具时就转移给买方,即货物的风险在装运港装船越过船舷后转移给买方。第二种价格条件是CIF价格条件。采用这种交付方式,货物风险则在卖方把货物交给承运人时转移给买方。
2、所有权保留合同中,动产所有权自买受人付清全部价金时移转,但风险适用《合同法》第142条之交付主义,自交付时起移转。

3、试用买卖合同以试用人同意购买为生效条件。在因试用而交付标的物与买受人占有之场合,一旦同意购买(明示或默示均可),即发生简易交付,其后风险自然归买受人。除此之外,风险仍归标的物所有人(出卖人)。
另一种是试用标的物并未交付与买受人,且在买受人承认购买时仍未交付标的物的,标的物风险自标的物实际交付时转移于买受人;此前均由出卖人负担。
  4、在途买卖合同,指出卖人己将标的物交付承运人运输后,再寻找买受人订立的买卖合同,此时标的物正在运输途中。

5、一方违约在先的(1)因买受人原因致标的物不能按期交付的,自买受人违约之日起风险归买受人承担(2)因标的物存在严重质量瑕疵,买受人拒绝受领或解除合同的,其后风险归出卖人承担。

2担保问题:混合担保即同一个债,既有物保(抵押、质押)也有人保(保证)

区分混合担保和共同抵押:1)在混合担保中,如果债务人以自己的财产设立的抵押或者质押,且未约定债权人行使权力的顺序与份额的,债权人行使权力有顺序限制,债权人应先对找无人提供的物保行使抵押权或者质权,因为对保证人主张债权费时费力;2)在连带共同抵押中,即使债务人以自己的财产设立了抵押权,债权人行使权力无顺序限制,即使债权人尚未对债务人的财产行使抵押权,也可对第三人的财产行使抵押权,也就是说债权人享有选择权,可选择其中之一行使抵押权,也可以同时行使所有或者数个抵押权,因为没有保证,混合担保中的困扰不存在。这里要注意区分以上几种担保方式实现后的追偿问题,有争议,但司考的标准是:1)在混合担保中,既可以向债务人全额追偿也可直接按内部份额比例向其他担保人追偿;2)在连带共同抵押中,其追偿权的行使无顺序要求;3)在连带共同保证中,承担了保证责任的保证人,追偿权应先向债务人全额追偿,向找无人不能追偿的部分再按照内部的份额比例向其他连带共同保证人追偿。

3,分期付款买卖合同的解除

1、解除分期付款合同是指停止合同的履行,出卖人收回买卖标的物,并将买受人原支付价款扣除一定的费用后返还买受人,从而使双方的财产恢复到合同未订立时的状况。解除合同不影响当事人违约责任的承担,同时从公平原则出发,买受人应承担在合同解除之前因使用标的物而需支付的费用。

2、解除条件

分期付款的法定解除条件:在分期付款买卖中,买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的五分之一时,出卖人可以解除合同。 这样规定是因为分期付款合同的订立是建立在出卖人对买受人资信能力的信任基础上的,如果买受人未支付到期价款的金额已达到全部价款的五分之一,意味着买受人的资信能力已不足信任。为了保护出卖人的利益,应当允许出卖人请求买受人支付全部价款或解除合同。出卖人请求买受人支付全部价款是指取消原来付款期限的约定,要求买受人在一定时间内支付全部价款,避免因买受人资信状况的进一步恶化而导致出卖人最终不能收回应收价款。



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